La tradición que discrimina: comentarios con relación a la reciente sentencia del Tribunal Constitucional sobre la elección del orden de los apellidos

Espinoza Espinoza, Juan, Derecho de las personas, 6.ª ed., Lima: Grijley, 2012, p. 804. También se ha señalado: “Se define al nombre como: “La palabra o vocablo que se apropia, que se da a alguna cosa o persona para diferenciarla y distinguirla de las demás”. Asimismo, se expresa que el nombre “es el modo de designar a una persona” se entiende que “el nombre individualiza a la persona dentro de la masa de sus semejantes. El nombre es, pues, la designación exclusiva que permite mencionar individualmente a la persona; también se lo ha definido como el modo e identificación de una persona dentro de la sociedad en que vive””. Volver

Abelenda, César Augusto, citado por Espinoza Espinoza, Derecho de las personas, ob. cit., p. 804. Volver

Espinoza, Derecho de las personas, ob. cit., p. 804. Volver

Ibid., p. 807. Volver

Espinoza, Derecho de las personas, ob. cit., p. 807. Volver

Espinoza, Derecho de las personas, ob. cit., p. 804. Volver

De Cico, Cristina, “Disciplina del cognome e principi costituzionali”, en Rassegna di diritto civile, n.° 1, Napoli: ESI, 1991, pp. 195-196. Citado por Espinoza Espinoza, Derecho de las personas, ob. cit., p. 812.De otro lado, mediante Resolución Defensorial N.° 023-2003/ DP, del 24 de junio del 2003, se aprobó el Informe Defensorial N.° 74, “La afectación de los derechos a la identidad y a la igualdad de los/as hijos/as extramatrimoniales en la inscripción de nacimiento”, en el cual se recomienda al Congreso de la República: “Modificar los artículos 21 y 392 del Código Civil y 37 del Reglamento de Inscripciones del RENIEC, a fin de que el hijo/a extramatrimonial pueda ser inscrito con el apellido del presunto progenitor que no lo/la reconoce, con la sola declaración de la madre o el padre que lo hace y sin que ello suponga establecer un vínculo de filiación con el primero. Ello incluye la posibilidad de que el/la declarante consigne el nombre del indicado progenitor”. El fundamento de esta propuesta se basa en lo siguiente: “El Estado [...] debería permitir que el niño/a pueda llevar el apellido del progenitor, no obstante este no lo haya reconocido, en atención al principio del interés superior del niño, regulado en el artículo IX del Título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes. Ello no genera efectos filiatorios, pues el reconocimiento y la sentencia declaratoria de la paternidad o maternidad son los únicos medios de prueba de la filiación extramatrimonial, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 387 del Código Civil”. Espinoza Espinoza, Derecho de las personas, ob. cit., p. 812. Con razón se indica que “se debe distinguir el progenitor del padre. Es en este sentido que se debe interpretar el primer párrafo del art. 6 del Código del Niño y del Adolescente, Ley N.° 27337, del 2 de agosto del 2000, el cual prescribe que: “El niño y el adolescente tienen derecho a la identidad, lo que incluye el derecho a tener un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y llevar sus apellidos. También tienen derecho al desarrollo integral de su personalidad””. Espinoza Espinoza, Derecho de las personas, ob. cit., p. 814. Volver

Trabuchi, Alberto, Instituciones de derecho civil I, Madrid: Revista de Derecho Privado, 1966, p. 111. Volver

Se señalaba sobre el apellido lo siguiente: “Este segundo lo asumen los hijos legítimos sin necesidad de una atribución especial. El primero es siempre dativo: lo impone el padre o la persona que declara el nacimiento, indicando al oficial del estado civil la elección del nombre o de los nombres que se le quieren imponer al hijo o nacido (caso de habérsele dado varios nombres únicamente tendrá efectos jurídicos el primero que, a su vez, puede ser un nombre compuesto). Cuando no existieran padres o personas que declaren el nacimiento, a falta de ellos, impondrá el nombre el mismo oficial del estado civil. Si sus padres fueran desconocidos, el oficial del estado civil o el director del Hospicio fijarán el nombre y el apellido que deban imponerse al niño”. Trabuchi, Alberto, Instituciones de derecho civil I, ob. cit., p. 111. Volver

Trabuchi, Alberto, Instituciones de derecho civil I, ob. cit., p. 111. Volver

Larenz, Karl, Derecho civil, parte general, Madrid: Editoriales de Derecho Reunidas, 1978, p. 147. Volver

Larenz, Karl, Derecho civil, parte general, ob. cit., p. 147. Cfr. Gerhnuber, Lehrbuch des Familienrechts S46 i; Dolle, Familienrecht, Bd. 2, p. 110 y ss; Beitzke, Familienrecht, S 25, ii, 1. Volver

BGHZ 23, 163 (168); análogamente Dolle, 1. C., p. 459 y ss. Volver

Discrepa H. Kruger, AcP 156, 232, quien habla de un “sistema, hábilmente concebido, de privación de derechos de la mujer con respecto al hombre, y que atenta contra la dignidad de la misma, así como contra el derecho fundamental al libre desenvolvimiento de la personalidad”. Esto es tal vez una extremada hipérbole. Volver

“A favor de ello Gernhuber, 1. c., S 16 I 3, y Dolle, 1. c., p. 111. Citado por Larenz, Derecho civil, parte general, ob. cit., p. 148. Una modificación posterior del nombre individual y del apellido requiere el consenso de la autoridad administrativa. Este presupone que “un motivo relevante justifica la modificación”. Los pormenores están regulados en la Ley de 5-1-1938 —modificada en varios puntos— sobre el cambio de apellidos y nombre individuales”. Ibid., p. 147. El nombre comercial. En el caso de un cambio de apellido del propietario (importante al contraer matrimonio una mujer cuando ésta es la propietaria del negocio), el nombre comercial hasta entonces existente puede continuar sin modificación (art. 21 HGB). Volver

Enneccerus, Ludwig, Derecho civil (parte general), t. i, Barcelona: Bosh, 1947. Sin embargo, el marido de la madre puede conceder al hijo su nombre con el asentimiento del mismo y de la madre (S 1.706 ap.2). Volver

Puede ser nula en concepto de negocio simulado o de negocio inmoral (S 117, S 138), von Tuhr, ii, 1, p. 564. Volver

Enneccerus, Derecho civil (parte general), ob. cit., p. 408 Volver

Enneccerus, Derecho civil (parte general), ob. cit., p. 409. Volver

Rubio Correa, Marcial; Francisco Eguiguren Praeli, y Enrique Bernales Ballesteros, Los derechos fundamentales en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional: análisis de los artículos 1, 2 y 3 de la Constitución, Lima: PUCP, 2010, p. 111. Volver

El caso Karen Mañuca es un caso icónico en el derecho civil y constitucional peruano. En este caso un sujeto de nombre Manuel Jesús Quiroz Cabanillas se cambia de sexo morfológico, es decir, se opera, variando su genitalidad de masculina a femenina. Luego de esto logra en un Juzgado de la Región La Libertad obtener una sentencia en que se le otorga el nombre femenino de Karen Mañuca y se le cambia el sexo registral de varón a mujer. El problema se les presenta cuando varios años después extravía su documento de identidad y el Reniec al apreciar duplicidad de partidas opta por la partida más antigua y le entrega su documento de identidad como Manuel Jesús Quiroz Cabanillas, sexo masculino. Ante esto Karen rechaza el documento entregado y plantea una acción de habeas corpus, mediante la cual solicita que se le designe por su nombre con el que se había identificado toda su vida y el que constaba en una serie de documentos identitarios. Pierde el proceso en la primera y en la segunda instancia; sin embargo, el Tribunal Constitucional, señalando la tutela del derecho a la identidad, le da la razón devolviéndoles el nombre de Karen Mañuca Quiroz Cabanillas. Sobre esta sentencia el Tribunal Constitucional ha tenido avances y retrocesos, pero actualmente existe una protección al derecho de los transexuales para cambiar su sexo registral y su nombre en la vía pertinente. Volver

Rubio, et al., Los derechos fundamentales en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional: análisis de los artículos 1, 2 y 3 de la Constitución, ob. cit., p. 103. Volver

Fernández Sessarego, Carlos, Nuevas tendencias en el derecho de las personas, Lima: Universidad de Lima, 1990, p. 143. Volver

Fernández Sessarego, Carlos, Persona, personalidad, capacidad, sujeto de derecho: un reiterado y necesario deslinde conceptual en el umbral del siglo XXI, Buenos Aires: Astrea, 2003, p. 7. Volver

Fernández Sessarego, Persona, personalidad, capacidad, sujeto de derecho: un reiterado y necesario deslinde conceptual en el umbral del siglo XXI, ob. cit., p. 8. Volver

Novales Alquézar, María de Aranzazu, “Orden de apellidos de la persona nacida. Observaciones a propósito de un proyecto de ley”, en Revista Chilena de Derecho, vol. 30, n.° 2, Chile: 2003, p. 321. Volver

Novales Alquézar, “Orden de apellidos de la persona nacida. Observaciones a propósito de un proyecto de ley”, art. cit., p. 321. Volver

Saavedra Navarro, Akhiza Yoeli, El orden de los apellidos: ¿imposición o elección?, tesis para optar por el título de abogado, Lima: Universidad de Piura, 2021, p. 11. Volver

Tribunal Constitucional, Expediente N.° 2273-2005-PHC/TC, Lima: 20 de abril del 2006. Volver

Mannarelli, Mariemma, La domesticación de las mujeres, patriarcado y género en la historia peruana, Lima: Lasiniestra ensayos, 2018, p. 141. Volver

Mannarelli, La domesticación de las mujeres, patriarcado y género en la historia peruana, ob. cit., p. 141. Volver

Mannarelli, La domesticación de las mujeres, patriarcado y género en la historia peruana, ob. cit., p. 145. Volver

Loc. cit. Volver

En cuanto a los tipos de familia el TC en algunas sentencias ha cuestionado la idea de que exista un solo tipo de familia tradicional, como padre, madre e hijos. El TC ha señalado que existen o mejor coexisten diversos tipos de familia como la familia monoparental (es la madre o el padre quien cría solo/a a los hijos) o las llamadas familias ensambladas, mosaicos o reconstituidas, en donde se unen dos personas que han tenido matrimonios ya extintos y que ahora viven juntos con sus respectivos hijos haciendo de este tipo de familia uno que impone la realidad y que ha sido asumido por el TC. Revisar, por ejemplo, el caso del Club Regatas. Volver

Alvites, Elena, “La discriminación de género en el disfrute de derechos sociales: las brechas por superar para alcanzar la igualdad”, en Conferencias Descentralizadas ALFA, Lima: 2015, pp. 77-93. Volver

“El primero es la prohibición de discriminación directa, a través de la cual toda norma que dispense un trato diferente y perjudicial en función de la pertenencia a uno u otro sexo es inconstitucional, lo que comporta la obligación de exigir un trato jurídico indiferenciado para hombres y mujeres como regla general. El segundo es la prohibición de la discriminación indirecta, es decir, de aquellos tratamientos jurídicos formalmente neutros, pero de los cuales se derivan consecuencias desiguales y perjudiciales por el impacto diferenciado y desfavorable que tiene sobre los miembros de uno u otro sexo”. Tribunal Constitucional, Expediente N.° 02970-2019-PHC/TC, Lima: 23 de marzo del 2021. Volver

Alaniz Espinoza, Yareli; Marina Soto Guzmán y Sandra Martínez Navarrete, “Aprendizajes de los niños y participación de padres de familia”, en Relaciones familiares, afecto, valores y aprendizaje creador, Lima: 2018, pp. 65-101. Volver

Torres Velázquez, Laura; Adriana Reyes Luna; Patricia Ortega Silva y Adriana Garrido Garduño, “Dinámica familiar: formación de identidad e integración sociocultural”, en Enseñanza e investigación en psicología, vol. 20, n.º 1, México: 2015, p. 49. Volver

Instituto Nacional de Estadística e Informática, Características de los hogares de madres y padres solos con hijos/as menores de 18 años de edad, Lima: 2019. Recuperado de <https://bit.ly/2VMDSQP>. Volver

Prates da Cunha, Patrycia, O dereito ao nome e as possibilidades de alteração do registro civil, trabajo de conclusión para la obtención del título de bachiller, Pontifícia Universidade Católica do Rio Grande do Sul-PUCRS, 2014, p. 12. Volver

Prates da Cunha, O dereito ao nome e as possibilidades de alteração do registro civil, ob. cit., p. 12. Volver

Loc. cit. “A Lei dos Registros Públicos foi criada em 1973, com base no Código Civil de 1916, neste Código, devido à época, o homem era visto como o chefe de família, detentor do pátrio poder. Com a Constituição Federal de 1988 muitas coisas mudaram, adotou-se o princípio da igualdade de direitos, onde todos os cidadãos devem receber tratamento idêntico perante a lei e mais do que isso, o artigo 5º, inciso I, estabelece expressamente que homem e mulher são iguais em direitos e obrigações, de forma que, a correta interpretação deste dispositivo torna inaceitável qualquer diferenciação em razão de sexo. Baseado nessa nova concepção constitucional, a reforma do Código Civil de 2002, eliminou a figura do pátrio poder que deixou de existir para dar lugar ao poder de família, onde não se faz distinção entre marido e mulher. A Lei dos Registros Públicos não foi atualizada de acordo com esse novo contexto, mantendo alguns de seus alguns artigos com redações inadequadas, como é o caso do artigo 55, mencionado no parágrafo anterior”. Loc. cit. Volver

Weidenslaufer, Christine, Elección y cambio en el orden de los apellidos. Experiencia Comparada, Santiago: Biblioteca del Congreso Nacional de Chile, 2016, p. 6. Recuperado de <https://bit.ly/3AGP0xd>. Volver

Mendoza Argomedo, Jorge, “El derecho fundamental a elegir el orden de los apellidos”, en Gaceta Constitucional, Lima, 2018, p. 153. Volver

S/A, “Congreso aprobó proyecto de ley que permite cambiar el orden de los apellidos”, en El País, Bogotá: junio del 2021. Recuperado de <https://bit.ly/2UhwNa5>. Volver